先说结论
- 在美国，“证券”的范围很广。让别人出钱、自己负责经营、对方等着分利润，例如找亲友集资开餐馆、合买地产项目再分红，很可能就是发行证券，不管合同叫“合伙”“入股”还是“借款”。
- 发行证券要么登记，要么符合豁免条件。小企业最常用的是 D 条例的私募豁免：首次出售后 15 天内向美国证监会提交 D 表，并在新泽西首次出售后 15 天内向新泽西证券局办理通知备案。
- 即使符合豁免，反欺诈规则照样适用：夸大收益、隐瞒风险，投资人可以要求退钱，监管机构也可以处罚。
私募常用的几种豁免
| 方式 | 投资人 | 能否公开宣传 |
|---|---|---|
| 规则 506(b) | 合格投资人人数不限，另可有不超过 35 名有经验的非合格投资人（要提供详细披露） | 不能，只能向已有关系的人推介 |
| 规则 506(c) | 只能是合格投资人，发行人要采取合理步骤核实 | 可以 |
| 规则 504 | 12 个月内募资不超过 1,000 万美元 | 一般不能，且要遵守各州的登记要求 |
| 众筹（Regulation CF） | 普通投资人也可以，有投资额度限制 | 通过登记的众筹平台 |
在微信群、朋友圈广泛发“项目招募”，就可能属于公开宣传，不能再用 506(b)。
谁是合格投资人
个人一般满足以下之一：
- 最近两年每年个人收入超过 20 万美元（与配偶合计超过 30 万美元），并预期今年也能达到；
- 个人或与配偶合计的净资产超过 100 万美元，不计自住房；
- 持有特定的证券从业执照。
发行人要保留投资人填写的问卷和核实材料。用 506(c) 公开宣传的，不能只凭投资人自己勾选。
融资时最容易出问题的地方
- 给中间人佣金：按募资金额给介绍人提成，介绍人没有券商或经纪执照的，可能构成无照经纪，影响整个发行，投资人可能据此要求退钱。
- 口头承诺收益：“保本”“每年 15%”之类的说法，写不写进合同都可能被认定为误导。
- 资金用途：募来的钱要按说明的用途使用，挪作他用可能引发民事甚至刑事责任，见美国证券欺诈的刑事责任。
- 文件不全：私募备忘录、认购协议、运营协议或股东协议、风险披露都要准备。
- 境外投资人：向中国投资人募资，还要考虑美国的 S 规则以及投资人所在地的外汇和投资规定。
投资人被误导，怎样追偿
- 依新泽西证券法：发行或出售违反登记要求、或以虚假陈述和重大遗漏出售证券的，买方在一定条件下可以请求返还投资款并加计利息，还可以请求律师费，对出售有实质帮助的高管等也可能承担连带责任。这类请求有时效限制，发现问题后要尽快咨询。
- 向监管机构投诉：新泽西证券局（隶属州消费者事务署）和美国证监会都接受投诉。
- 和券商、理财顾问的纠纷：开户协议一般约定由 FINRA 仲裁，提出仲裁的资格期限一般是事件发生后 6 年，见证券投资亏损以后，可以起诉经纪人吗。
投资前，可以在 FINRA 的 BrokerCheck 查经纪人和券商的执照和处分记录。
融资之后：股东之间的规则
投资人成为股东或 LLC 成员后，查账权、分红、退出都要按公司文件和州法处理。投资人和经营者闹翻的，见新泽西股东纠纷；融资方式的比较，见SAFE、可转换债券和直接股权融资。
咨询前准备这些
- 融资方：项目说明、计划募资金额、投资人名单和所在地、已经发出的宣传材料；
- 投资人：认购协议、宣传材料、付款记录、你收到的报告和对方的承诺；
- 涉及券商的：账户对账单、交易确认单、和经纪人的沟通记录。
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依据：美国证监会：D 条例下的豁免发行；新泽西证券局：业界常见问题；FINRA：仲裁和调解。
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